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按照上述法律法規(guī)的規(guī)定，執(zhí)法部門處罰“谷歌中國”是有比較充足的法律依據(jù)的。谷歌雖然只是搜索引擎，并不是淫穢信息的內(nèi)容制作者和發(fā)布者。但是，一方面通過谷歌提供的搜索，能夠輕易地鏈接到淫穢站點，或者通過網(wǎng)頁快照可以接觸到淫穢信息，尤其是一些外文淫穢網(wǎng)頁和海外淫穢站點。另一方面，在谷歌的聯(lián)想詞搜索中，當(dāng)用戶在谷歌中搜索某一個詞匯時，谷歌會同時列出該詞的聯(lián)想詞以簡化搜索步驟，但部分詞匯的聯(lián)想詞中存在淫穢色情內(nèi)容，自動提供了很多淫穢信息關(guān)鍵詞。這些都屬于我國法律法規(guī)上明確禁止的“提供淫穢站點的鏈接服務(wù)”，也屬于廣義上的“傳播”淫穢信息。

網(wǎng)絡(luò)分級制度利于未成年人保護

處罰谷歌固然于法有據(jù)，但我國對網(wǎng)絡(luò)淫穢信息的管制，還需要進一步完善。

其一，應(yīng)轉(zhuǎn)變立法思路，由“堵”轉(zhuǎn)而為“疏”。目前的立法思路立足于堵住網(wǎng)絡(luò)上所有的淫穢色情信息來源，這實際上是不可能的。色情源于禁忌，有著深刻的人性根源，而網(wǎng)絡(luò)傳播的特點是不特定人對不特定人進行動態(tài)的傳播，而且，現(xiàn)代的淫穢信息都是批量生產(chǎn)的，背后是看不見的資本之手，其逐利的本性使其無孔不入，因而無論是從人性上、技術(shù)上還是從政治經(jīng)濟上，完全消滅網(wǎng)絡(luò)淫穢色情都屬于“不可能完成的任務(wù)”。試圖將網(wǎng)絡(luò)淫穢色情信息從公共領(lǐng)域的制作、發(fā)布和傳播到私人領(lǐng)域的復(fù)制、查閱，都予以禁止，導(dǎo)致違法的底線極低，違法者眾，而“法不責(zé)眾”，其直接后果便是選擇性執(zhí)法和運動式執(zhí)法，最后網(wǎng)絡(luò)淫穢信息如野火燒不盡，春風(fēng)吹又生。因此，對于網(wǎng)絡(luò)淫穢信息的管制，應(yīng)該重點放在公共領(lǐng)域的制作、發(fā)布和傳播上，而對于私人的復(fù)制、查閱，則交由成年個人的道德自律。穆勒在其名著《論自由》中對此有精辟的論述：任何行為，只要不危害或妨礙他人，即不應(yīng)加以干涉；法律沒有實施道德的責(zé)任。

其二，為了保護未成年人，應(yīng)該實施網(wǎng)絡(luò)分級制度。目前，廣為世界各國采行的電影分級制度，可以作為網(wǎng)絡(luò)分級制度的參考。一般來說，網(wǎng)站和網(wǎng)頁至少可以分為限制級和非限制級，也可以細(xì)分為更多的四級、五級，不同的級別向不同年齡的人群開放。非限制級，所有人均可以瀏覽；而限制級，則禁止對未成年人租售、散布、播送、或公然陳列。對于網(wǎng)站和網(wǎng)頁的分級鑒定，可以成立專門的鑒定委員會來承擔(dān)該項職能。實際上，我國臺灣地區(qū)已從2005年開始啟用網(wǎng)絡(luò)分級制度，成為全球第一個強制網(wǎng)絡(luò)分級的地區(qū)。該制度將網(wǎng)絡(luò)分為“限級”與“非限級”兩種，網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容過多描述犯罪行為、自殺過程、恐怖血腥暴力及色情裸露，有害兒童及青少年身心發(fā)展的被列為“限級”，未滿18歲者不得瀏覽。業(yè)者如果違規(guī)，將依“兒童青少年福利法”罰款10萬至50萬元。我國臺灣地區(qū)的網(wǎng)絡(luò)分級制度及其制度實踐經(jīng)驗，完全可以為我國大陸地區(qū)所參考和借鑒。

其三，應(yīng)完善網(wǎng)絡(luò)淫穢信息管制的執(zhí)法程序。目前，我國關(guān)于網(wǎng)絡(luò)淫穢信息的相關(guān)立法中，并沒有具體的執(zhí)法程序規(guī)定。在網(wǎng)絡(luò)淫穢信息管制的執(zhí)法程序中，最為重要的是如何認(rèn)定淫穢色情信息。因為“淫穢信息”或“色情信息”在法律上并非自明，相反存在很大爭議。上述所有立法中，并沒有對網(wǎng)絡(luò)中的“淫穢信息”或“色情信息”進行界定，能夠供參考的界定是《互聯(lián)網(wǎng)站禁止傳播淫穢、色情等不良信息自律規(guī)范》中第3條規(guī)定：“淫穢信息是指在整體上宣揚淫穢行為，具有下列內(nèi)容之一，挑逗人們性欲，導(dǎo)致普通人腐化、墮落，而又沒有藝術(shù)或科學(xué)價值的文字、圖片、音頻、視頻等信息內(nèi)容?！痹摋l中具體列舉了7種情形。第4條規(guī)定：“色情信息是指在整體上不是淫穢的，但其中一部分有第3條中1至7的內(nèi)容，對普通人特別是未成年人的身心健康有毒害，缺乏藝術(shù)價值或者科學(xué)價值的文字、圖片、音頻、視頻等信息內(nèi)容?！边@一界定援用的是新聞出版署1988年《關(guān)于認(rèn)定淫穢及色情出版物的暫行規(guī)定》中對“淫穢及色情出版物”的界定，但上述實體性界定同樣欠缺統(tǒng)一、確定的理解。因此，在制度上設(shè)立一個鑒定程序，是十分必要的。可供參考的是公安部1988年對《關(guān)于鑒定淫穢物品有關(guān)問題的請示》的批復(fù)中確立的鑒定程序：需審查認(rèn)定是否為淫穢物品的，可以由縣級以上公安機關(guān)治安部門負(fù)責(zé)鑒定工作，但要指定兩名政治、業(yè)務(wù)素質(zhì)過硬的同志共同進行，其他人員一律不得參加。當(dāng)事人提出不同意見需重新鑒定的，由上一級公安機關(guān)治安部門會同同級新聞出版、音像歸口管理等部門重新鑒定。（作者分別為中央民族大學(xué)法治政府與地方制度研究中心研究員、中央民族大學(xué)法治政府與地方制度研究中心主任）

編輯：段若蘭 來源：法制網(wǎng)-法制日報